Юридические советы

Срок распределения доли принадлежащей обществу

Если пропущен срок распределения доли в обществе, прошло больше года. А эта доля не может быть погашенна и на нее не может быть уменьшен УК (так как обществу принадлежит 6000,00, а оставшемуся участнику 4000) Что в данном случае можно сделать? Примет ли Налоговая форму о распределении доли спустя год, будет ли штраф обществу?

Распределение и перераспределение доли, принадлежащей обществу в уставном капитале ООО, осуществляется в соответствии с Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью». При распределении долей в уставном капитале, связанных с переводом прав на доли в ООО, а также переходом долей между участниками, обществом и третьими лицами должна быть проведена государственная регистрация изменений в соответствии с действующим законодательством

Распределение доли в уставном капитале между участниками (учредителями) общества в соответствии с законом об ООО имеет только одно значение, однако в широком смысле может трактоваться и в расширительном значении. Так, по закону распределением называют способ передачи доли, принадлежащей обществу в своём уставном капитале, одному или нескольким участникам. Распределение предусматривает пропорциональное разделение доли общества между всеми участниками ООО, принявшими решение распределить всю долю или часть доли. По закону допускается как распределение доли единственному участнику, так и распределение доли между участниками.

Доля, принадлежащая обществу, может быть распределена в течение 1 одного года с момента перехода прав на указанную долю к обществу. В случае, если обществом пропущен срок для распределения доли или части доли в своем уставном капитале между имеющимися участниками, то общество должно уменьшить свой уставный капитал. Уменьшение уставного капитала является обязательной процедурой в данном случае. Уставный капитал уменьшается на размер доли, которая находится у общества. Если уменьшение уставного капитала приведет к тому, что его размер будет меньше минимального размера уставного капитала (10000 рублей), предусмотренного законом об ООО, то общество подлежит ликвидации.

При принятии решений единственным участником или общим собранием участников ООО доля, принадлежащая обществу, не учитывается в процессе голосования по вопросам повестки дня. До момента распределения доля находится в управлении обществом, но не принимает участия в голосовании, поскольку не принадлежит кому-либо из участников ООО. Распределение долей в уставном капитале общества может быть осуществлено по решению общего собрания. Полное распределение или частичное распределение доли в ООО между участниками может быть произведено как на следующий день, так и в любой другой день по истечение срока, предусмотренного законом для выхода участника из общества. Доля может оставаться нераспределенной всего 1 один год.

Перераспределение долей в обществе с ограниченной ответственностью в обыденном смысле понимается как переход доли в уставном капитале общества путем смены состава участников или изменения соотношения долей участников общества. Так, под перераспределением можно понимать вход (ввод) нового участника в ООО, выход старого участника из ООО, продажа доли между участниками ООО и другие способы передачи прав на долю полностью или частично.

Однако само понятие перераспределения доли не используется в законе и не применяется в юридическом толковании закона, поскольку не является верным в правовом смысле. По этой причине использование фразы «перераспределение доли» при обозначении различных вариантов перехода прав на доли между старыми и новыми участниками ООО следует считать ошибочным.

Регистрирующим органом при распределении долей в ООО является налоговая инспекция города или района, в ведении которой находятся вопросы государственной регистрации юридических лиц. В городе Москве распределение долей необходимо регистрировать в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 46 по г. Москве (МИФНС 46 по Москве). Регистрация распределения долей осуществляется в течение 5 пяти дней. Срок для подачи документов на государственную регистрацию предусмотрен законом и составляет 1 один месяц с момента распределения доли в обществе. В случае пропуска срока для подачи документов на регистрацию общество может быть оштрафовано в согласно Кодексу об административных правонарушениях.

Вопрос от читательницы Клерк.Ру Авалиани Наталии Валерьевны (г. Москва)

В мае 2009 года был зарегистрирован выход одного из 4-х учредителей ООО. Доля не была распределена, а осталась у общества. На настоящий момент принято решение о распределении доли между оставшимися учредителями. Возможно ли внести эти изменения одновременно с перерегистрацией? Сможем ли мы вообще пройти перерегистрацию в нашем положении и как нам действовать? Заранее спасибо за ответ.

Давайте попробуем разобраться, какие изменения нельзя внести одновременно с перерегистрацией?

Перерегистрация – приведения устава общества с ограниченной ответственностью в соответствие с положениями федерального закона от 30.12.2008 № 312-ФЗ, в редакции федерального закона от 19.07.2009 N 205-ФЗ в сроки, указанные федеральным законом от 17.12.2009 N 310-ФЗ, то есть при первом изменении уставов таких обществ.

Никаких специальных ограничений по одновременной "перерегистрации" и внесении иных изменений законодательством не установлено. Более того, при любых изменениях устава (например, изменении наименования или места нахождения общества), мы обязаны привести устав в соответствие.

Читайте также:  Как происходит выдача водительского удостоверения

Кто может вносить изменения в учредительные документы или в ЕГРЮЛ? Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" называет таких людей заявителями (п. 1.2 ст. 9 ФЗ о госрегистрации). В различных видах регистрации (как первично, так и регистрации изменений или прекращения деятельности) заявителями могут быть:

  • руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;
  • учредитель или учредители юридического лица при его создании;
  • руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;
  • конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица;
  • иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, актом специально уполномоченного на то государственного органа или актом органа местного самоуправления.
  • участник общества,
  • учредитель (участник) ликвидированного юридического лица — участника общества
  • правопреемник реорганизованного юридического лица — участника общества,
  • исполнитель завещания
  • нотариус.
  • руководитель постоянно действующего исполнительного органа юридического лица
  • иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени юридического лица
  • физическое лицо, действующее на основании доверенности.

В обязанность заявителя входит составление и подписание заявления на регистрацию (изменений), а также направление заявления на регистрацию в регистрирующий орган. Исключением является ситуация купли-продажи долей, при которой заявителем является продавец доли, а направляет такое заявление нотариус.

Так вот, невозможно одновременно провести те изменения, при которых заявителями являются различные субъекты, либо при которых различные субъекты направляют (подают) заявление на регистрацию изменений в регистрирующий орган.

Вернемся к вашему вопросу.

При распределении доли, принадлежащей обществу, а также при перерегистрации, заявителем является руководитель постоянно действующего исполнительного органа, он же направляет заявление в регистрирующий орган. Поэтому вы вполне можете провести эти изменения за один раз.

По вашему второму вопросу.

В соответствии с редакцией ФЗ об ООО, действующей на момент выхода доли, вы обязаны были представить в регистрирующий орган в течение месяца со дня перехода доли к обществу. Указанные изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации (п. 7.1 ст. 23 ФЗ об ООО). За нарушение этого срока на директора налагается штраф 5000 рублей (п. 3 ст. 14.25 КоАП РФ).

В течение одного года со дня перехода доли к обществу они должны быть по решению общего собрания участников общества распределены между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества или предложены для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам (п. 2 ст. 24. ФЗ об ООО). Не распределенная или не проданная в установленный срок должна быть погашена, и размер уставного капитала общества должен быть уменьшен на величину номинальной стоимости этой доли.

Я порекомендую следующий порядок действий:

  • В ближайшее время выплатить вышедшему участнику действительную стоимость его доли, если вы этого еще не сделали.
  • Сообщить о выходе участника в регистрирующий орган.
  • Принять решение о распределении доли и приведении устава в соответствие 312-ФЗ.
  • Зарегистрировать распределение и перерегистрацию в регистрирующем органе, уложившись до мая 2010 года.

Получить персональную консультацию по регистрации и перерегистрации фирм в режиме онлайн очень просто — нужно заполнитьспециальную форму. Ежедневно будут выбираться несколько наиболее интересных вопросов, ответы на которые вы сможете прочесть в консультациях специалиста.

Закон «Об ООО» предусматривает несколько ситуаций, когда Общество приобретает долю в своём уставном капитале. Среди них такие популярные как выход участника из Общества, и встречающиеся реже, как, например, обязательный выкуп доли участника (миноритария), голосовавшего против одобрения крупной сделки. При этом, получив долю в своём уставном капитале, Общество в течение года обязано как-то избавиться от неё.

Существуют три способа решения этой задачи:

распределение доли между оставшимися участниками;

продажа доли, в том числе третьим лицам;

погашение за счет уменьшения уставного капитала.

Выбор между ними — штука относительно свободная. Но вот практика показывает, что несмотря на свободу выбора, чаще всего участники пользуются первым способом, распределяя долю выбывшего между собой. Продажа доли и уж тем более её погашение встречаются крайне редко.

Популярность этого варианта объясняется простотой оформления и отсутствием необходимости производить расчёты между сторонами за долю. При этом вопрос налоговых последствий такого выбора, как правило, не берётся во внимание. Между тем, он имеет важное значение. Разберёмся.

Возможность № 1. Распределение доли между оставшимися участниками

В этом случае доля выбывшего участника распределяется пропорционально между оставшимися, доли которых в уставном капитале соответственно увеличиваются. Единственное требование, которое выдвигает закон, — это полная оплата такой доли бывшим владельцем. Кажется, что всё классно, бери и распределяй.

«Ложечку дёгтя» добавляет позиция Минфина РФ, вновь озвученная в недавнем письме №03-04-06/7991 от 09 февраля 2018 года, которое содержит любопытное утверждение. Для наглядности приведём выдержки из письма:

Читайте также:  В каком банке самая выгодная ипотека

При последующем распределении доли или части доли в уставном капитале общества между всеми оставшимися участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, доход оставшихся участников общества, в пользу которых была распределена доля выбывшего участника общества, определяется исходя из действительной стоимости полученной доли, определяемой на основании данных бухгалтерской отчётности общества.

Действительная стоимость доли определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества.

С учетом вышеизложенного, доход оставшихся участников общества, в пользу которых была распределена доля выбывшего участника общества, определяется исходя из действительной стоимости его доли, определенной в соответствии с пунктом 6.1 статьи 23 Федерального закона, и соответствующей части доли в уставном капитале общества, полученной каждым участником общества при распределении доли выбывшего участника общества.

Письмо Департамента налоговой и таможенной политики Минфина России от 9 февраля 2018 г. N 03-04-06/7991

Получается, что при распределении доли Общества между его участниками, последние получают доход, равный действительной стоимости[1] доли вышедшего участника. [1 — напомним, что под действительной стоимостью доли закон понимает часть чистых активов компании, пропорциональную конкретной доле конкретного участника. Стоимость чистых активов определяется как разность между имуществом общества и его обязательствами.]

Для лучшего понимания смоделируем ситуацию

В ООО «А» три участника: У-1 — 50%, У-2 — 40% и У-3 — 10%. Размер чистых активов ООО «А» — 100 условных единиц. Соответственно, действительная стоимость долей участников: У-1 — 50 у.е., У-2 — 40 у.е. и У-3 — 10 у.е.

У-1 выходит из общества, ему выплачивается ДСД (действительная стоимость доли) в размере 50 у.е. Доля У-1 переходит к обществу, а затем распределяется между оставшимися участниками, которые получают 40% и 10% пропорционально имеющимся у них долям.

Исходя из позиции Минфина, У-2 и У-3 должны заплатить налог с полученного дохода, база для уплаты которого составит 40 у.е. и 10 у.е. соответственно. Данная позиция мягко говоря, спорна, и вот почему:

(А) С экономической точки зрения

При получении доли выбывшего участника, у ООО «А» появляется обязательство выплатить некую сумму (выдать некое имущество в натуре). Выплата осуществляется из имущества Общества.

Применительно к примеру, задаёмся вопросом: если ООО «А» выплатила бывшему участнику сумму, равную 50% от чистых активов, величина чистых активов после выплаты осталась неизменна?

Очевидно, что нет. Размер имущества компании уменьшился, а значит и чистые активы стали меньше.

Далее вспоминаем: доли У-2 и У-3 до выхода У-1 составляли по 40% и 10% соответственно. При величине чистых активов в 100 у.е., стоимость их долей составляла 40 у.е. и 10 у.е.

После выхода У-1 и распределения его доли, У-2 и У-3 стало принадлежать 80% и 20%. При этом чистые активы Общества составляют 50 у.е., а значит доли оставшихся участников по-прежнему стоят 40 у.е. и 10 у.е.

Возникает вопрос: если действительная стоимость долей участников не изменилась, какую тогда экономическую выгоду они получили, распределив долю У-1? Уж точно такой выгодой не является действительная стоимость доли вышедшего.

(Б) С точки зрения налогообложения

По общему правилу участник, получивший действительную стоимость своей доли, извлекает доход в размере этой самой стоимости. Исходя из позиции Минфина участник, получивший долю в порядке распределения, тоже извлечёт доход в размере действительной стоимости выбывшего. С полученных доходов и тому, и другому нужно уплатить НДФЛ.

Получается, что по мнению министерства НДФЛ с ДСД должен заплатить как вышедший участник, так и оставшиеся. Соответственно, действуя подобным образом, мы приходим к двойному налогообложению одной и той же суммы, при том, что фактически доход получает только вышедшая сторона.

Более того, в случае последующего выхода одного из участников, получивших долю в порядке распределения, ему снова придётся заплатить НДФЛ уже с новой величины действительной стоимости доли без учета того дохода, который якобы получил участник при распределении ему доли Общества. Это еще раз вызовет двойное налогообложение, но уже у этого участника.

По нашему мнению, при распределении доли выбывшего участника между оставшимися, последние получают доход лишь в размере номинальной стоимости доли, поскольку действительная её стоимость, рассчитываемая по правилам, описанным в указанном письме, с учётом обязательства Общества произвести выплату вышедшему, равна «НУЛЮ».

При этом могут быть исключения. По крайней мере, мы видим два таких случая:

выходящий участник отказался от выплаты ДСД, то есть простил[2] долг Обществу. В таком случае чистые активы не меняются, а значит распределяемая доля действительно имеет ценность; [2 — напоминаем, что в связи с прощением долга в данном случае, Обществу придётся исчислить и уплатить налог с полученного дохода.]

в случае покупки Обществом доли в порядке реализации преимущественного права, по цене ниже действительной стоимости доли, и последующем её распределении между участниками, последние действительно получают доход. Однако в таком случае налогооблагаемой базой должна быть не действительная стоимость распределяемой доли, а та величина, на которую увеличилась действительная стоимость долей оставшихся участников, с учётом уменьшения чистых активов, часть которых пошла на выкуп доли.

Читайте также:  Неисправен счетчик горячей воды

Вместе с тем, позицию Минфина не учитывать мы не можем, а потому рассмотрим иные сценарии поведения для избавления Общества от доли в своём уставном капитале.

Возможность № 2. Продажа доли

Продать долю Общества можно как одному, так и нескольким участникам, пропорционально их долям. Решение принимается общим собранием участников. Кроме того, можно продать долю даже третьему лицу, если это не противоречит уставу. Продажная цена определяется следующим образом:

(А) Цена должна быть не ниже номинала, в случае если доля не была оплачена при учреждении;

(Б) Цена должна быть не ниже той, которая была уплачена обществом в связи с переходом к нему доли, то есть не ниже её действительной стоимости.

Важно! Иная цена может быть определена единогласным решением общего собрания участников.

С подпунктом (А) в целом всё понятно. Если учредитель не оплатил свою долю в установленный срок, она безвозмездно переходит Обществу, и теперь другие участники могут выкупить её, по сути исполнив обязанность по оплате доли при учреждении. НДФЛ у них не возникает. Напротив, возникают затраты на приобретение (оплату) доли, что пригодится на случай отчуждения доли или ликвидации компании.

А вот пункт (Б) вероятно вызывает вопрос: до каких пределов участники могут изменять выкупную стоимость доли? Ведь приобретать её по цене, равной ДСД, не всегда «интересно». Кажется очевидным, что в случае занижения цены, могут возникнуть претензии со стороны налоговых органов, например, в связи с получением участником материальной выгоды.

«На помощь» опять приходит Минфин. В Письме от 8 ноября 2011 г. № 03-04-006/3-300. Министерство указало, что при покупке долей вышедших участников даже по номинальной стоимости, доход в виде материальной выгоды не возникает.

Отсюда следует, что продажа доли Общества своему участнику или третьим лицам по номиналу не вызывает вопросов со стороны фискальных органов по поводу НДФЛ. Общество же, реализуя оплаченную долю, получает доход в виде её выкупной стоимости. При этом произведённая выплата ДСД не является расходом, связанным с приобретением Обществом доли, соответственно уменьшить налогооблагаемую базу на выплаченную вышедшему участнику сумму не получится.[3] [3 — см., например, дело № А68-909/2017]

Важный нюанс! По общему правилу сделки купли-продажи долей в уставном капитале ООО подлежат нотариальному удостоверению. Исключением из этого правила как раз-таки является описанный случай. При продаже Обществом доли в своём же УК своим же участникам сделка оформляется в простой письменной форме, а к нотариусу идет только директор компании.

Возможность № 3. Погашение доли

Если долю не получилось ни распределить, ни продать, её можно (а если прошёл год с момента приобретения, то нужно) погасить. Для этого Общество должно уменьшить свой уставный капитал на номинальную стоимость такой доли. Соответственно, после погашения УК должен составит сумму не менее 10 000 рублей.[4] [4 — если условие по минимальному размер не выполняется (после погашения долей уставный капитал станет ниже минимального размера), участники могут предварительно произвести увеличение уставного капитала за счёт дополнительных вкладов.]

Применительно к данному варианту «избавления» Общества от доли говорить о налоговых рисках не приходится, однако сама по себе процедура уменьшения уставного капитала сильно растянута во времени и занимает около трех месяцев.

А можно с долей ничего не делать?

Определённого ответа на этот вопрос нет.

Закон «Об ООО» говорит, что Общество, владеющее долее в собственном УК, должно распределить её, продать или погасить в течение года. На протяжении указанного срока компания может вполне спокойно функционировать и принимать все необходимые решения, поскольку доля, принадлежащая Обществу, не участвует ни в голосовании, ни в распределении прибыли.

Если же ничего не предпринять по прошествии годичного срока, то теоретически возможно стать ответчиком по иску налоговой инспекции о принудительной ликвидации общества. При этом с большой долей вероятности в удовлетворении такого иска будет отказано, поскольку нарушения в представленном случае легко устранимы, а ликвидация в свою очередь является крайней мерой.

Вместо резюме

Безусловно, выбор инструмента «избавления» Общества от доли в своём уставном капитале зависит от конкретных обстоятельств дела, однако принимать решение по такому важному вопросу, руководствуясь лишь простотой оформления без учёта налоговых последствий собственных действий, нельзя.

Применяя вариант с распределением долей между участниками, нельзя забывать о потенциальных рисках начисления налога на полученные участниками «доходы». Прецедентов по рассматриваемым ситуациям пока не так много, однако, учитывая позицию, озвученную Минфином, внимание налоговых органов к таким ситуациям может стать более пристальным. Соответственно, отсутствие основания для начисления участнику НДФЛ придётся доказывать в суде. Учитывая, что законодатель сам предоставляет два альтернативных решения вопроса, спорной ситуации можно избежать.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *

Adblock detector